Соглашение между Украиной и США о создании Американско-Украинского инвестиционного фонда восстановления обязывает Украину обеспечить защиту ее активов и инвестиций независимо от любых изменений законодательства, предупреждает председатель комитета Ассоциации юристов Украины (АЮУ) по праву международной торговли Олеся Кривецкая.
"Соглашение о Фонде содержит положения, которые соответствуют практике заключения международных договоров о защите иностранных инвестиций. Примером является так называемая stabilization clause, или гарантия в случае изменения законодательства. Это положение обязывает Украину обеспечить, чтобы активы и инвестиции оставались под режимом защиты соглашения о фонде независимо от любых изменений в законодательстве", – сказала она агентству "Интерфакс-Украина", отметив, что такое положение содержится в законе Украины о режиме иностранного инвестирования.
Кроме того, Кривецкая отметила, что соглашение о фонде закрепляет право американской стороны вести переговоры о покупке добытых ресурсов (положение об offtake arrangements). Это положение обеспечивает Украину рынками экспорта и подчеркивает экономическую целесообразность реализации инвестиционных проектов по соответствующим месторождениям. С другой стороны, это положение свидетельствует о заинтересованности США в доступе к полезным ископаемым и их использовании с целью собственной переработки.
"Здесь в игру вступают национальные интересы США по развитию стратегически отраслей и доступа к критическим минералам. В этом контексте важно, чтобы договоренности между Украиной и США учитывали также потребности Украины в развитии собственных секторов переработки природных ресурсов и развития производства с добавленной стоимостью", – сказала юрист.
При этом Кривецкая назвала важным намерение США не вводить дополнительные тарифы на добычу ресурсов, полученных из проектов фонда.
"Учитывая тарифную политику Трампа, это важная преференция. Однако стоит заметить, что соглашение по своей формулировке не содержит правового обязательства, зато имеет редакцию: "Правительство [США] выражает свое ожидание". Поэтому действенность этой преференции еще должна продемонстрировать себя в будущем", – сказала она.
Кривецкая также подчеркнула, что, согласно договору о фонде, вопрос споров должен решаться путем взаимных консультаций. В частности, по ее словам, это является важной особенностью соглашения – этим оно отличается от традиционных международных договоров о защите инвестиций, которые для урегулирования споров часто предусматривают инструмент инвестиционного арбитража.
В качестве примера юрист привела договор о защите инвестиций между Украиной и США 1994 года, который содержит так называемое "зонтичное положение", "которое, по мнению некоторых арбитров и экспертов, призвано распространить действие договора на любое обязательство по инвестиции, взятое страной-реципиентом (то есть Украиной в случае с фондом) в отношении инвестиций другой стороны (то есть США)".
"Поэтому если в какой-то момент США будет видеть в действиях Украины нарушение, согласно договору о фонде, потенциально может возникнуть асимметричная для Украины ситуация: Вашингтон может попытаться защитить свое нарушенное право через арбитраж, ссылаясь на договор о защите инвестиций 1994 года, в то же время Украина для защиты своего нарушенного права, будучи страной-реципиентом инвестиций, будет иметь в арсенале только механизм консультаций, предусмотренных соглашением о фонде", – подчеркнула Кривецкая.
